近日，上海小岛文艺创作工作室（下称小岛工作室）与国家知识产权局一审行政判决书公开发布，小岛工作室由《鬼吹灯》作者张牧野（笔名“天下霸唱”）所投资。
张牧野投资设立的上海小岛文艺创作工作室（下称小岛工作室）欲将“鬼吹灯”三字作为商标申请注册使用在“教育；组织表演（演出）海报杂志（期刊）等商品及剧本编写、书籍出版”等服务上。
事实上，4月以来，涉“鬼吹灯”的多起案件入选典型案例或迎来宣判。其中，尤以天下霸唱被诉未经许可擅自使用“鬼吹灯”标识，被判与两被告共同赔偿原告110万元备受关注。
据中国商标网显示，目前共有40余件包含“鬼吹灯”字样的商标信息，申请人涵盖北京、上海、广州、深圳、杭州、香港等地的多家企业，其中包括“鬼吹灯”“鬼吹灯古墓探秘”“鬼吹灯之寻龙诀”“鬼吹灯之摸金校尉”等商标，除了涉案商标指定使用的商品与服务外还涉及电子出版物（可下载）、计算机游戏软件、玩具、电视播放、知识产权许可、多媒体产品的设计和开发等类别。
其中玄霆公司及其关联企业分别于2007年9月和今年8月累计提交了13件包含“鬼吹灯”字样的商标注册申请，但上述申请均被驳回。
国家知识产权局认定第34182677号“鬼吹灯”商标（下称诉争商标）违反《商标法》第十条第一款第（八）项的规定，驳回了涉案商标的注册申请及复审申请。小岛工作室不服，认为诉争商标“鬼吹灯”本身没有明显的封建迷信色彩，将其使用在指定使用的商品上不会产生不良的社会影响，且认为随着《鬼吹灯》系列小说知名度和影响力不断攀升，“鬼吹灯”标识也具有了区分于小说名称的显著性，具备了区分服务来源的功能，遂起诉至北京知识产权法院。
一审法院判决认为，审查判断有关标志是否构成具有其他不良影响的情形时，应当考虑该标志或者其构成要素是否可能对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响。本案中，诉争文字商标“鬼吹灯”，属于具有封建迷信性质的词汇，将其使用在“教育；组织表演（演出）”等服务上，易使人产生与封建迷信有关的联想，从而给社会造成不良影响。商标法第十条第一款第（八）项所规定的情形属于禁止使用的绝对条款，无法经使用取得知名度而获准注册，法院因此驳回原告诉讼请求。
二审法院补充：在考虑标志是否可以作为商标使用时，除了应当考虑商标作为广义商业标识的经济功能外，其对于政治、文化、宗教、民族等方面的影响亦不能忽视，商标所承载的多重功能决定了在判断标志可否作为商标进行使用时，应当进行多方面的考量，认定的标准应当以社会公众的普遍认知水平和能力为限。本案中，诉争商标为“鬼吹灯”，该文字作为标志具有宣扬封建迷信的含义，整体格调不高，对我国社会主流文化价值会产生消极、负面的影响。最终二审法院驳回上诉，维持原判。
附：判决书
上海小岛文艺创作工作室与国家知识产权局二审行政判决书
北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2020）京行终3848号
上诉人（原审原告）：上海小岛文艺创作工作室
投资人：张牧野。
委托诉讼代理人：刘丹丹，北京市中永律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王韵，北京市中永律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：国家知识产权局
法定代表人：申长雨，局长。
委托诉讼代理人：张福伦，国家知识产权局审查员。
上诉人上海小岛文艺创作工作室（简称上海小岛工作室）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京知识产权法院（2019）京73行初14875号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月30日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
北京知识产权法院查明：
一、诉争商标
1．申请人：上海小岛工作室。
2．申请号：34182677。
3．申请日期：2018年10月22日。
4．标志：“鬼吹灯”。
5．指定使用商品（第16类，类似群1601；1605-1607；1611；1617；1620）：纸；印刷品；纸制小雕像；海报；印刷出版物；杂志（期刊）；平板印刷工艺品；文具；绘画材料；建筑模型。
二、被诉决定：商评字[2019]第252540号《关于第34182677号“鬼吹灯”商标驳回复审决定书》。
被诉决定作出时间：2019年10月17日。
被诉决定认定：诉争商标违反了2013年修正的《中华人民共和国商标法》（简称2013年商标法）第十条第一款第八项的规定，对诉争商标的复审申请予以驳回。
三、其他事实
原审诉讼中，上海小岛工作室提交了“起点中文网”上《鬼吹灯（盗墓者的经历）》的作品信息等作为证据，用于支持其诉讼请求。
上海小岛工作室不服，在法定期限内向北京知识产权法院提起行政诉讼。
北京知识产权法院认为，诉争商标为文字商标“鬼吹灯”，属于具有封建迷信性质的词汇，将其使用在“杂志（期刊）；文具”等商品上，易使人产生与封建迷信有关的联想，从而给社会造成不良影响，诉争商标已经违反了2013年商标法第十条第一款第八项的规定。商标法第十条第一款第八项所规定的情形属于禁止使用的绝对条款，无法经使用取得知名度而获准注册。
北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回上海小岛工作室的诉讼请求。
上海小岛工作室不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决及被诉决定，并判令国家知识产权局重新作出决定。其主要上诉理由是：一、“鬼吹灯”系列小说拥有极高的知名度，“鬼吹灯”标志具有了区别商品来源的显著性，且与张牧野先生建立了稳定的对应关系。二、“鬼吹灯”作为商标使用，不会产生不良社会影响，原审法院认定和理解存在错误。因此，诉争商标应予核准注册。
国家知识产权局服从原审判决。
经审理查明：原审法院查明的事实属实，证据采信得当，且有被诉决定、诉争商标档案、各方当事人在行政程序和诉讼程序中提交的证据，以及当事人陈述等在案佐证，本院予以确认。
本院认为，2013年商标法第十条第一款第八项规定，有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的标志，不得作为商标使用。审查判断有关标志是否构成具有其他不良影响的情形时，应当考虑该标志或者其构成要素是否可能对我国政治、经济、文化、宗教、民族等社会公共利益和公共秩序产生消极、负面影响。因此，在考虑标志是否可以作为商标使用时，除了应当考虑商标作为广义商业标识的经济功能外，其对于政治、文化、宗教、民族等方面的影响亦不能忽视，商标所承载的多重功能决定了在判断标志可否作为商标进行使用时，应当进行多方面的考量。认定的标准应当以社会公众的普遍认知水平和能力为限。本案中，诉争商标为“鬼吹灯”，该文字作为标志具有宣扬封建迷信的含义，整体格调不高，对我国社会主流文化价值会产生消极、负面的影响。因此，诉争商标的申请注册违反了2013年商标法第十条第一款第八项之规定，上海小岛工作室的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。
2013年商标法第十条第一款第八项属于绝对禁止条款，违反该条规定的标志禁止注册及使用，基于诉争商标已经违反了该条规定，故上海小岛工作室关于“鬼吹灯”标志具有知名度和显著性的上诉理由，并不能消除诉争商标具有不良影响的事实。因此，上海小岛工作室的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。上海小岛工作室的上诉理由缺乏事实和法律的依据，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二审案件受理费各一百元，均由上海小岛文艺创作工作室负担（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 樊 雪
审判员 王晓颖
审判员 宋 川
二〇二〇年九月二十九日
书记员 宋 爽
